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略论国际工程项目争议的解决 | |
作者:未知 文章来源:互联网 点击数 更新时间:2011/12/27 12:01:42 文章录入:web33742 责任编辑:web33742 | |
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一、在国际工程的实施过程中,产生大量的各种各样的矛盾是必然的。 如果不善于及时处理和解决矛盾,必然导致矛盾的激化,形成争议。 国际工程实施阶段产生争议的原因可归纳如下: 1、招标文件和合同签订存在的问题,业主方准备的招标文件实际上是合同的草案,在编制招标文件以及合同谈判签订中存在的各种问题往往为合同实施产生争议埋下了隐患,如合同文件风险分担不合理,合同中词语定义不准确,条款模糊不清晰:合同中各个文件之间有矛盾,签订合同时未发现等。 2、合同实施过程中存在的问题。主要有:合同中一方或双方管理水平有限,缺乏“团队精神”;沟通交流不畅;不能用“双赢”理念及时处理产生的问题;监理工程师不能按照合同规定比较公平地处理争议;总承包的管理监督与协调不力等。 二、易于引起争议的问题 1、索赔、一是业主向承包商索赔,二是承包商向业主索赔。都存在着索赔成立与不成立的问题以及索赔金额能不能达到一致的问题。 2、违约处罚、一是不承认自己违约,二是指责对方违约,三是不仅要罚违约金,还要追加索赔。 3、终止合同、一是业主责任引起终止合同,如事实证明业主拖欠付款,破产或无力偿还债务,导致不能继续承包:二是承包商责任引起终止合同,如事实证明工程拖期,无力扭转局面,破产或无力偿还债务,导致不能继续承包。 三、减少和解决争议的对策 1、签订好承包合同。在签订合同时, 一定要熟悉掌握工程所在国法律、法规,并严格依法签订。在合同条款上要认真研究、评估、磋商,不能仅把注意力放在造价上,而应主要放在可能引起争议的条款上,特别是违约处罚和风险索赔上。这就要求合同双方把双方责任、违约、罚款、索赔、免责等都要做出规范的界定和规定。一旦发生争议问题,就能有充分的法律依据解决。 2、严格履行合同条款。合同依法成立,即具有法律效力,双方必须遵照执行。尽管如此,发生合同纠纷仍在所难免,这就要求双方:一是一旦发生纠纷要及时解决。在纠纷面前,双方应采取积极合作的态度,通过友好合理的合法的协商途径以及时解决,不能让一时一事的纠纷影响合同的继续履行;二是一旦发生纠纷,严格按合同条款处理。按照国际惯例,双方对合同条款的解释可能存在差异,在解决纠纷时,一般采用非对抗式和对抗式两种方法解决。非对抗式采用谈判、调解解决:对抗式采用仲裁和诉讼解决。无论采用哪种方式在合同中都应做出明确规定。 四、争议的解决方式 如上所述,解决争议的方式有:协商、中间调解、仲裁、诉讼等。 1、协商 是指一切施工索赔问题通过发包方、工程师和承包商的共同努力得到解决:即由合同双方根据工程项目的合同文件规定及有关的法律条例,通过友好协商达成一致的协商办法,实践证明:绝大多数索赔争议是可以通过协商解决的。当发生任何合同争端时,合同双方均应冷静客观地寻求友好协商解决的一切途径,切忌采取敌对态度,轻易地步入法庭或仲裁机关,这样有时两败俱伤:即使是胜者, 也有可能把赢得的钱都花在诉讼或仲裁的费用上去了。 2、调解 当索赔争端不可能通过合同双方友好地协商解决时,下一步的途径是寻找中间人(或组织),争取通过中间调停的方法解决争端,而不是立刻诉诸法庭判决。调停解决的优点是:它可以避免合同争议的双方走向仲裁机构或法院,使得争端较快地得到解决,又可以节省费用,也使争议双方的对立不进一步激化,最终有利于工程项目的建设。因此,通过调停解决索赔争端的方法,已在世界各国解决国际工程合同争端中广泛地采用,而且取得了很好的效果。根据一些国 |
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